陳櫻琴／掏空公司怎定罪？關係企業vs.關係人交易，刑責差很大

究竟公司對外交易，是關係企業的財務調度？或是利用關係人進行搬錢掏空？如果前者，依《公司法》揭露合併財務報告即可；如果是後者， ... 回首頁 facebook Line twitter 複製連結 ETtoday新聞雲| ETtodayApp| 雲論粉絲團| 我要投稿| 我要申訴| 手機版 facebook twitter Line 搜尋 焦點評論 行動法庭 政治外交 兩岸觀察 國防軍武 司法人權 財經科技 教育生活 健康美妍 寵物當家 星光影評 圖文專區 雲論菁英 公民發聲 ETtoday新聞雲 > 雲論 2018年08月06日13:54 ▲金管會正推動2018年新版公司治理藍圖，強化落實財經正義更顯重要。

圖為正義女神，情境示意。

（圖／視覺中國CFP） 上市公司頻傳假補貼真掏空 上市公司掏空案迭傳，利用「不合營業常規交易」，利益輸送，違反《證券交易法》行為，損害投資大眾，影響資本市場，企業負責人或經理人背德背信，莫此為甚。

近日如英群案、大同案、冠德案、台苯案等，都是上市公司涉嫌掏空的案例。

其間所涉及財報專業認定、律師攻防設計及法院有罪無罪的心證形成，都考驗公平正義能否在個案得到平反，在通案是否對社會有所警惕。

以備受矚目英群案為例，公司蘇姓董事長及戴姓副總經理兼財會主任，「假補貼真掏空」，從上市公司掏空5億多元，高等法院在107年7月25日做出擲地有聲判決：分別判決董事長和財會主任9年和7年有期徒刑。

此案一審判決無罪，二審大逆轉，課予重責，相關司法議題值得探討。

究竟公司對外交易，是關係企業的財務調度？或是利用關係人進行搬錢掏空？如果前者，依《公司法》揭露合併財務報告即可；如果是後者，對上市公司造成「特別背信」，最重可處3年以上10年以下有期徒刑，犯罪不法利得達1億元以上者，可重處7年以上有期徒刑。

關係企業與關係人交易有極大差別 「關係企業」《公司法》專章規定，包括「控制從屬公司」及「相互投資公司」兩種類型，依法應製作合併財務報告，上市公司公開資訊強制揭露其「關係企業架構圖」。

上市公司基於經營策略考量，在境內或境外設立控股公司、子公司或轉投資，符合法定關係企業範圍，即應揭露其關係企業之間的交易行為。

至於「關係人交易」，和「關係企業交易」，一字之差，在英群案卻在一、二審無罪與有罪間差距甚大。

一般而言，和公司有一定關係人，與公司的重大交易，如為業務行為，屬於公司「經營判斷法則」，但長期進行的代工合約或補貼，即應在財報上接受評價，究竟其交易有無故意造成上市公司損失。

英群早年是電腦及週邊設備大廠，88年股票上市公司，董事長個人出資，利用不知情女性親密友人及人頭等名義，設立境外公司，並轉投資中國廠，號稱為其「代工廠」。

在公司財務虧損之際，仍繼續奧援境外公司及中國廠，利用「補貼閒置產能設備」為理由掏空公司。

致該公司在99年下市，並走向重整之途。

此一個案，投資人保護中心亦提起附帶民事訴訟中，主張損害賠償金額5億元。

本案檢察官102年起訴蘇姓董事長等人，利用境外公司及中國代工廠等交易模式，掏空上市公司，違反《證券交易法》第176條第1項第1款「不合營業常規交易罪」及第2款「特別背信罪」，引起社會關注。

一審士林地院卻以該境外公司係「關係企業」，英群公司對其有人事、財務、業務的指揮調度權，認為屬於《公司法》所定義「實質控制及從屬關係」，蘇姓董事長及戴姓財會主任並無犯罪證據，予以無罪判決，不法利得也不必沒收。

其間被告迭主張是因應當年政府未開放兩岸投資，迫不得已才赴境外及中國設據點等。

且延聘某大學會計教授出具鑑定意見，認為屬於廠商間的正常業務，補貼代工廠商係為顧及上下生產鏈，為業界所常見云云。

檢察官抽絲剝繭找出資金流向 本案最主要關鍵是董事長自有資金所設立境外紙上公司及中國廠，英群公司並未投資任何股份，但公司卻長期交由其代工生產，支出固定人事、材料及管理等成本。

問題出在99年開始的「補貼閒置產能設備條款」，由英群公司以補貼之名，行掏空之實。

二審判決特別根據檢察官抽絲剝繭的資金流向，查出每一筆由英群公司匯出去的款項，是如何進到蘇姓董事長以人頭成立的公司，再流到中國代工廠。

最離譜的事：英群公司已經嚴重虧損，猶繼續匯款，致受惠的境外公司毛利卻一直高達8%、9%。

一家實收資本20億元的上市公司，後來淨值卻為「負7千萬元」，其後並減資95%，即原始股東每1千股減資後僅餘5股，等於投資人的股票大幅縮水，真是欲哭無涙。

令外界質疑的是，蘇姓董事長個人成立的境外紙上公司是用來掏空用的，上市公司根本未出資，怎麼可能認定為「關係企業」，如果一審法院能詳查公司營運及財報，就不會認定長期補貼私人的公司是正常業務往來。

上市公司欠缺公司治理，請落實財經正義 產業界確有上下游產業因產能差異而須補貼，但應具體探究補貼項目、內容，始能確認補貼有無必要。

最令投資人氣憤的是，英群公司補貼計算方式係依據戴姓財會主任所提出產能差異，且補貼款絕大多數均高於應給付予代工廠款項，全由上市公司買單。

上市公司體質影響資本市場健全與否，負責人利益輸其個人投資公司，二審法院在判決中嚴厲指出，「英群公司不顧帳列未彌補虧損已高達12億元之事實，仍執意補貼境外公司及代工廠的產能不足，顯不符一般商業判斷」。

本案所涉及的一審無罪，二審重判9年《證交法》掏空案，或許已不是單純法律見解不同的問題，相關涉案人士、鑑定專家及司法界應有通盤的警惕，金管會正推動2018年新版公司治理藍圖，強化落實財經正義更顯重要。

►►►隨時加入觀點與討論，給雲論粉絲團按個讚！ ●作者陳櫻琴，中原大學財經法律系副教授，曾擔任公平交易委員會委員，專攻《經濟法》、《公平交易法》及《政府採購法》等，深入觀察台灣產業法制，強調「財經正義」的重要性。

以上言論不代表本網立場，88論壇歡迎多元的聲音與觀點，來稿請寄：[email protected] 關鍵字: 雲論 雲論陳櫻琴 陳櫻琴 英群案 上市公司 關係企業 證交法掏空案 補貼閒置產能設備條款 分享給朋友： 追蹤我們： 最新評論 學體育以後只能當老師？　體育人潛在特質無窮 曹新南／調漲基本工資救不了低薪　實質收入不增反降 周天瑋／川普從政還在創造記錄 滅絕才是規矩　存在於地球的人類都是倖存者 肌力與心理不可分　運動證實可改善憂鬱 推薦閱讀 蘇位榮／花蓮劣檢停職　檢察首長要不要連坐？ 廖元豪／又要法律職業教育，又要降低律師考錄取率？ 趙春山／「兩岸通水」引發「兩會」的復談問題 【區塊鏈風潮】黃冠寰／區塊鏈實用3案：中油漏油、慶.. 李家同／為何台灣社會忽視弱勢族群？從教育制度談起吧 滅絕才是規矩　存在於地球的人類都是倖存者 肌力與心理不可分　運動證實可改善憂鬱 曹新南／調漲基本工資救不了低薪　實質收入不增反降 學體育以後只能當老師？　體育人潛在特質無窮 沈政男／生小孩已成劣等財？　有錢有閒生育意願不高 相關文章 文青別鬼扯／不產小麥的台灣，為何能冒出世界麵包大賽冠軍？ 產業要強，絕對跟在地環境有關。

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